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　　本期話題
    ×縣食品藥品監(jiān)管局的執(zhí)法人員接到舉報，在當(dāng)?shù)啬尘频甏髲d，一場“健康講座”吸引了約200位老人。執(zhí)法人員趕到現(xiàn)場，經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)以“健康講座”名義推銷的保健食品為合法產(chǎn)品，戶外宣傳也有工商部門的許可手續(xù)，現(xiàn)場的銷售人員并無任何夸大宣傳之詞。但是，這個講座的其中一個環(huán)節(jié)是請食用過該產(chǎn)品的老人談體會經(jīng)驗，有的老人說睡眠改善了，有的說高血壓降下來了，有的說風(fēng)濕病好轉(zhuǎn)了……很明顯是借老人之口宣傳該保健食品的“療效”。這讓執(zhí)法人員犯了難，這種夸大宣傳并非出自銷售人員之口，對這種情況應(yīng)該怎么處理呢？
　　案情分析
　　屬于保健食品“非法宣傳”行為
　　□ 江西省撫州市食品藥品監(jiān)管局　劉志剛
　　該案的違規(guī)行為是一種保健食品“非法宣傳”行為，屬于當(dāng)前國家食品藥品監(jiān)督管理總局所開展的保健食品“打四非”行動的打擊范疇。
　　《中華人民共和國廣告法》（以下簡稱《廣告法》）第四條明確規(guī)定：“廣告不得含有虛假的內(nèi)容，不得欺騙和誤導(dǎo)消費者?！薄妒称窂V告發(fā)布暫行規(guī)定》第七條規(guī)定：“食品廣告不得出現(xiàn)與藥品相混淆的用語，不得直接或者間接地宣傳治療作用，也不得借助宣傳某些成分的作用明示或者暗示該食品的治療作用。”《保健食品廣告審查暫行規(guī)定》第八條規(guī)定：“保健食品廣告中有關(guān)保健功能、產(chǎn)品功效成分/標(biāo)志性成分及含量、適宜人群、食用量等的宣傳，應(yīng)當(dāng)以國務(wù)院食品藥品監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)的說明書內(nèi)容為準(zhǔn)，不得任意改變。”
　　綜上所述，筆者認(rèn)為，該案除按照國家食品藥品監(jiān)督管理總局《打擊保健食品“四非”專項行動工作方案》的總體要求，依據(jù)《食品安全法》第八十六條、第八十七條相應(yīng)規(guī)定，處以責(zé)令改正、給予警告的行政處罰外，還要移送工商行政部門進行查處。
　　調(diào)查取證確定違法行為
　　□ 河南省洛陽市食品藥品監(jiān)管局吉利分局  張永治
　　以“講座”、“會議”等形式銷售保健食品往往存在諸多違法行為，執(zhí)法人員對證據(jù)的收集尤為重要。首先，執(zhí)法人員應(yīng)調(diào)查該“健康講座”是否在講座現(xiàn)場進行保健食品銷售，如果是現(xiàn)場銷售，調(diào)查是否取得食品流通許可，未經(jīng)許可，則以《食品安全法》第八十四條進行處罰。其次，案例中“講座”的主辦方請使用過產(chǎn)品的老人談體會，老人說能“降血壓，改善睡眠，治療風(fēng)濕病”等，根據(jù)《廣告法》中對于廣告的定義：“商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者承擔(dān)費用，通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷的商品或者所提供的服務(wù)”，應(yīng)將該行為視為“講座”的主辦方為其銷售的保健食品進行廣告宣傳和功效證明的行為，違反了《保健食品廣告審查暫行規(guī)定》第八條第二款第（五）項的規(guī)定：保健食品廣告不得有“利用和出現(xiàn)國家機關(guān)及其事業(yè)單位、醫(yī)療機構(gòu)、學(xué)術(shù)機構(gòu)、行業(yè)組織的名義和形象，或者以專家、醫(yī)務(wù)人員和消費者的名義和形象為產(chǎn)品功效作證明”；根據(jù)《食品安全法》第九十四條第一款“違反本法規(guī)定，在廣告中對食品質(zhì)量作虛假宣傳，欺騙消費者的，依照《廣告法》的規(guī)定給予處罰”的規(guī)定，應(yīng)移送工商行政管理部門進行處理。
　　解決之道
　　移交工商行政部門處理
　　□ 湖南省永州市食品藥品監(jiān)管局   吳軍民
    銷售者利用消費者在口頭上宣傳保健食品“療效”的行為違反了《廣告法》第十九條“食品、酒類、化妝品廣告的內(nèi)容必須符合衛(wèi)生許可的事項，并不得使用醫(yī)療用語或者易與藥品混淆的用語”的規(guī)定。根據(jù)《廣告法》第四十一條規(guī)定，食品藥品監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)向廣告監(jiān)管部門通報并提出處理建議，廣告監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)依法做出處理。因此，案例中以消費者名義宣傳保健食品“療效”的行為應(yīng)由工商行政部門處理。像這類通過消費者夸大產(chǎn)品功能和療效，欺騙消費者的行為，還違反了《消費者權(quán)益保護法》第十九條第一款“經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)向消費者提供有關(guān)商品或者服務(wù)的真實信息，不得作引人誤解的虛假宣傳”的規(guī)定，根據(jù)《消費者權(quán)益保護法》第五十條的規(guī)定應(yīng)由工商行政管理部門進行處罰。
　　涉嫌以非藥品冒充藥品進行宣傳
　　□ 深圳市藥品監(jiān)督管理局龍崗分局 謝  輝
    根據(jù)此案例的情況，筆者認(rèn)為：第一，該行為涉嫌以非藥品冒充藥品進行宣傳。依據(jù)一是老人談體會經(jīng)驗環(huán)節(jié)是組織方設(shè)計的環(huán)節(jié)；二是老人談的體會都是涉及藥品療效的降壓、治療風(fēng)濕病、改善睡眠等功效；三是組織方應(yīng)當(dāng)知道保健食品不能夸大宣稱療效，應(yīng)當(dāng)制止而沒有制止，是縱容甚至事先商定好的行為，因此，應(yīng)視為組織方涉嫌以非藥品冒充藥品宣傳。第二，案例中提及“進行保健食品推銷”，證明在涉嫌非藥品冒充藥品宣傳的同時還進行了銷售。第三，組織方涉嫌騙取老年人的錢財，延誤患病老年人疾病治療，社會影響惡劣，應(yīng)從嚴(yán)從重處理，對社會上類似違法行為起到警示作用。綜上所述，建議以違反《藥品管理法》第十四條未獲得《藥品經(jīng)營許可證》經(jīng)營藥品進行調(diào)查和立案處理。如果該案組織者為個人非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在一萬元以上，或者為單位非法經(jīng)營數(shù)額在五十萬元以上，或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的，屬于《最高人民檢察院公安部關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第70條規(guī)定的從事其他非法經(jīng)營活動，應(yīng)移交公安部門按照《刑法》第二百二十五條進行處罰。
　　觀點延伸
　　保健食品違法廣告亟待遏制
　　□ 江蘇省響水縣食品藥品監(jiān)管局   高旭東
　　當(dāng)前，保健食品廣告違法成本太低是造成監(jiān)管難題的主要原因?！稄V告法》規(guī)定，對虛假宣傳廣告處廣告費用一倍以上五倍以下的罰款。但對發(fā)布違法廣告的企業(yè)來說，其獲利要比罰款高出很多。加之，保健食品廣告涉及食品藥品監(jiān)管、工商、衛(wèi)生、公安等多個部門，多頭管理的結(jié)果導(dǎo)致在一定程度上出現(xiàn)監(jiān)管缺失和監(jiān)管空白。因此，許多違法企業(yè)雖然被處罰多次，但虛假廣告鋪天蓋地、狂轟濫炸的宣傳勢頭依然沒能得到有效遏制。對此，筆者期待《保健食品監(jiān)督管理條例》盡早出臺，相關(guān)法律法規(guī)不斷完善，消滅保健食品違法廣告的生存空間。
　　消除虛假宣傳的不良影響
　　□ 吉林省四平市食品藥品監(jiān)管局   柳  喆
　　本案例在日常執(zhí)法中具有一定的代表性。一般類似的宣傳會，舉辦方各種手續(xù)合法，而且推銷的保健食品確為合法產(chǎn)品，所發(fā)生的違法宣傳等，均出自老人代表的所謂服用后的“體會”，確實讓執(zhí)法人員犯難。對這種情況，由于缺乏有針對性的法律武器，主要還是靠執(zhí)法人員在現(xiàn)場及時進行正面輿論引導(dǎo)，為老百姓答疑解惑，消除虛假宣傳的不良影響。先找到舉辦方的負(fù)責(zé)人，亮明身份，要求舉辦方負(fù)責(zé)人立即上臺對老人代表所謂的“體會”予以糾正，必須向臺下群眾明確聲明：保健食品只是具有一定保健功能的食品，不是藥品，沒有療效，不能替代藥品。執(zhí)法人員也可以適時對群眾講解一下保健食品的相關(guān)知識，公布舉報電話，號召大家一起打擊假冒保健食品，杜絕保健食品的違法宣傳。
　　應(yīng)對商家進行行政告誡
　　□ 山東省德州市臨邑縣食品藥品監(jiān)管局   萬芙蓉
　　本案中的違法行為不僅在此類“健康講座”中常見，在電視臺、電臺等保健食品銷售節(jié)目中也屢見不鮮。商家為了達到營銷目的，會采取各種手段，比如這種“現(xiàn)身說法”式。這是一種更能蒙蔽群眾，蠱惑人心的營銷方式。雖然從表面上看不是銷售人員在宣傳，但實際上這是商家組織策劃的，商家是始作俑者。所謂的產(chǎn)品使用者很可能是商家雇傭的“演員”，而“臺詞”也是事先背好的。筆者認(rèn)為，這種情況可以認(rèn)定是商家在做虛假宣傳，應(yīng)對組織“健康講座”的商家給予行政告誡，對所謂的產(chǎn)品使用者批評教育。如果商家執(zhí)意不改，可以進一步移送工商行政部門、單獨或聯(lián)合工商行政部門予以曝光或采取暫停商家銷售產(chǎn)品的行政措施。
　　點評
　　把虛假宣傳場所作為科普宣傳的“主陣地”
　　□ 吉林省磐石市食品藥品監(jiān)管局  高會軍
　　表面上看，消費者與參會人員交流自己的使用感受，并無不當(dāng)之處，法律上也無明文禁止。但是，從本質(zhì)上來說，消費者在宣傳會現(xiàn)場述說使用感受的行為，存在變相虛假宣傳的嫌疑。食品藥品監(jiān)管部門應(yīng)該及時響應(yīng)，通過事前備案、事中介入和事后宣傳三個環(huán)節(jié)開展打擊虛假宣傳行為，避免虛假宣傳、夸大療效的商品流入人民群眾的手中。
　　事前備案——食品藥品監(jiān)管部門可以協(xié)調(diào)工商行政部門，要求戶外宣傳組織者詳細(xì)備案宣傳活動的具體內(nèi)容，包括時間、地點、環(huán)節(jié)等，禁止或限制宣傳活動中消費者的交流活動；事中介入——食品藥品監(jiān)管部門可以將虛假或變相虛假宣傳的場所作為科普宣傳的“主陣地”，在現(xiàn)場為參會人員開展食品藥品科普知識講座，講解藥品和保健食品的區(qū)別等知識，避免消費者上當(dāng)受騙；事后宣傳——虛假宣傳的對象多為上了年紀(jì)的老人，食品藥品監(jiān)管部門應(yīng)加大在老年活動中心、早夜市、集貿(mào)市場等場所的宣傳頻次，采取播放影視作品、發(fā)放科普書籍等群眾喜聞樂見的方式，提高老年人識假辨劣的能力。

　　話題預(yù)告
　　銷售“非法添加”的保健食品該如何處罰？
　　G市食品藥品監(jiān)管局執(zhí)法人員在某保健食品商行對標(biāo)示HN某公司生產(chǎn)的“天鳳降脂膠囊”進行抽樣送檢，結(jié)果檢出含違禁物質(zhì)“酚酞和西布曲明”。經(jīng)國家數(shù)據(jù)庫查詢，“天鳳降脂膠囊”所標(biāo)示的批準(zhǔn)文號已于2012年4月25日注銷，但該批的生產(chǎn)批號卻為20130202。對這款保健食品，該商行無法提供相關(guān)購進票據(jù)。針對這種情況，應(yīng)如何對該商行進行處理？
　　感謝江蘇省響水縣食品藥品監(jiān)管局高旭東提供話題
　　截稿日期：8月15日
　　投稿郵箱：[email protected]

（責(zé)任編輯：秋彤）